见义勇为者造成不法加害人受伤害应适用《刑法》的哪个条款？

龙城飞将


　　小偷骑着同事的助力车要跑，洛阳小伙曹天(化名)连忙追去。追赶过程中责令小偷停车未果，他抽出身上的皮带朝小偷身上抡去。结果，小偷侧身躲避，失去平衡后摔倒在地，致严重颅脑损伤而死亡。　　
　　他当天到公安局自首。随后检察院提起公诉，认为他明知自己的行为会造成他人身体上的伤害，却放任这种结果发生，最终造成他人死亡的后果，构成故意伤害罪。
　　辩护律师认为，曹天当时的行动是见义勇为的合法行为，小偷的死属意外事件，曹天不构成犯罪。
　　一审法官认为，被告人曹天应当预见到向高速行驶的二轮助力车驾驶人施加外力，可能造成翻车伤人的结果，但为追赶小偷取回被盗物品，疏忽大意没有预见，导致小偷死亡，其行为应构成过失致人死亡罪。公诉机关指控的罪名不能成立。法院判处其有期徒刑3年，缓刑3年，曹天同事三人共同赔偿小偷家属经济损失共计2.5万元。
　　此案引发一些讨论。
　　我同意法官的判决，同时，我认为，法官在此案的判决中也是考量了曹天见义勇为的因素。法官思维的逻辑顺序是：曹天追赶小偷属见义勇为行为——他疏忽大意没有预见可能的危险导致小偷倒地后身亡——构成过失致人死亡罪。关于其见义勇为的因素，我引用我国《刑法》和《民法通则》中紧急避险的条款来分析。详见《见义勇为者造成不法加害人受伤害的法律责任探讨——简论我国《刑法》和《民法》关于见义勇为和紧急避险的法律规定，兼及曹天案答雅典博友法家梁剑兵、新浪博友释之》。 　如果把“避险”理解为规避风险，我的观点可以成立。
　　法家梁剑兵不同意我的观点，他认为紧急避险就是逃避危险，避险人要有“逃避”的动作。曹天是在“追”，因而不是“避”？他认为这个案子属“疏忽大意的过失致人死亡与意外事件致人死亡的分歧”，但没有作出论证。我觉得，曹天用皮带抡向小偷造成小偷倒地身亡，不能算是意外事件致人死亡。意外只能是行为人意料之外，不能是行为人自己主动的行为。这样，法家的观点就只能有一种选择，疏忽大意过失致人死亡。这是法家逻辑的必然结果。
　　如果法家同意这样的选择，那他的选择就是对的。根据《刑法》过失致人死亡罪的刑罚显然大大地低于故意伤害致人死亡罪或故意杀人罪。
　　在曹天案中，法官之所以判三年，缓三年，同时是因为还考虑到曹天是实施追赶小偷这种见义勇为的行为。所以，本案中曹天的行为实际上是由《刑法》15、21、233这三个法条来规制，不可割裂这三个法条之间的关系。对这个案件的法律适用，应当循着案件发生的顺序决定。曹天对小偷摔死负有责任，适用《刑法》15条，“应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。”他追赶小偷是紧急避险行为，造成小偷死亡，应当适用21条，应当承担刑事责任。他是过失致人死亡的，适用《刑法》233条：“过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑”。但根据21条，对他应当减轻或免除刑罚。所以，我认为该案法官的判决是正确的。如果不考虑其见义勇为的行为，对曹天的刑罚一定不可能是缓刑。

　　博友释之和wensidun既不同意法家梁剑兵的观点，也不同意我的观点。他们认为曹天案应属正当防卫。尽管小偷离开的作案现场，但是逃离行为是盗窃行为的延续。正如盗窃犯转化为抢劫犯的过程中，其法定要求“当场”是包含从盗窃现场逃离后的连续追逃过程中使用暴力或者以暴力相威胁都转化为抢劫罪。为了同事的财产受到不法侵害，也可以实施正当防卫。
　　他们还认为，刑法理论上正当防卫和紧急避险均称为“阻却违法行为”，其中，还有见义勇为等，只是刑法没有单列规定而已。事实上，法学专家认为，只要是公共利益、他人的合法权益非本人之义务，为公共利益、他人合法权益而为行为应属见义勇为。
　　对此，我提出疑问：需要注意的是，小偷已经逃离现场，追赶及用皮带向小偷抡去导致小偷倒地身亡，若依博友释之和wensidun的观点，“制止不法侵害的行为”似乎也说得过去。这样看来，似乎我国立法中“紧急避险”和“正当防卫”中均含有对见义勇为规定的意思。但是，似乎这两项特殊的规定中又不全是见义勇为，这两个法条给人更多的想像空间是直接受到侵害的行为人，当事人，局外人参与其间见义勇为并非法定义务。所以，还需要我们认真梳理。
　　实际上，１.曹天不是为自己，而是为同事的助力车被盗去追赶小偷；２.小偷已经离开了盗窃的现场，曹天去追赶，似乎与正当防卫的规定条件差异更大些。３.我认为，单从字面意思，我国的刑法、民法及英语的文字中都是在紧急避险中涵盖了见义勇为的行为。４.立法存在问题，其一，缺乏明确的见义勇为条款；其二、从文字中能读出“紧急避险”中包含见义勇为的内容，但没有明确规定，只能从见义勇为的规定中找出其总括的意思。

　　释之认为，法家梁剑兵对紧急避险中的避险的理解有很大的偏差。这里的避险不是逃避之意，而是避免、避开之意，即让某合法权益避免、避开正在面临的危险。不存在我追彼逃不是避，我逃彼追才是避的问题。在曹天案中，合法权益是同事的的电动车，如按梁剑兵的解释，曹天也“逃”，那曹同事的电动车还能避免“险”吗？另外，曹天的维权行为是针对不法侵害者——小偷实施的，按正当防卫比较恰当。关于法家的观点，我与他是一致的。

　　在理论研究与司法实践中，“正当防卫”与“紧急避险”总是结下不解这缘。Wensidun指出两者的区别：正当防卫与紧急避险最主要的区别是，正当防卫对不法侵害人实施，而紧急避险是对第三者实施。如果属于对不法侵害人实施损害，就肯定不属于紧急避险了。换句话说，紧急避险的受害方肯定不是不法侵害人。
　　对此，我的观点是，刑法21 条“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任”和民法通则129条“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任”似乎都没有规定紧急避险一定是第三者，第三者之说是否学术上的观点，并非法律的直接规定？
　　总之，一、正当防卫和紧急避险这两个概念使人容易混淆，即使是学法的人也不容易分清楚，不能不说是立法的遗憾。二、如果见义勇为的行为造成一定的损害，从民法上需要赔偿，刑法上需要承担刑事责任，是否正当防卫和紧急避险就涵盖了见义勇为的全部内容。三、有没有独立出见义勇为立法的可能性？现实性？必要性？

2010-4-5
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四川省人大常委会


四川省《中华人民共和国野生动物保护法》实施办法


　　1990年1月16日四川省第七届人民代表大会常务委员会第十三次会议通过
　　根据1996年6月18日四川省第八届人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过的《四川省〈中华人民共和国野生动物保护法〉实施办法（修正案）》第一次修正
　　根据2004年9月24日四川省第十届人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈四川省《中华人民共和国野生动物保护法》实施办法〉的决定》第二次修正
　　根据2009年3月27日四川省第十一届人民代表大会常务委员会第八次会议《关于修改〈四川省《中华人民共和国野生动物保护法》实施办法〉的决定》第三次修正

第一章　总　　则
　　第一条　根据《中华人民共和国野生动物保护法》，结合四川实际，制定本实施办法。
　　第二条　在四川省行政区域内从事野生动物保护管理、驯养繁殖、开发利用、科学研究等活动，必须遵守《中华人民共和国野生动物保护法》和本实施办法。
　　第三条　本实施办法规定保护的野生动物，是指国家和省重点保护的陆生、水生野生动物；国家和省保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物。国家和省重点保护的水生野生动物以外的其它水生野生动物的保护管理，适用渔业法律、法规的规定。
　　第四条　野生动物资源属于国家所有。
　　依法进行科学研究、驯养繁殖和其它开发利用野生动物资源者的合法权益受法律保护。
　　第五条　野生动物的保护管理，实行加强资源保护、积极驯养繁殖、合理开发利用的方针，鼓励开展野生动物科学研究。
　　任何单位和个人都有保护野生动物资源的义务，对侵占或者破坏野生动物资源的行为，有权制止、检举和控告。
　　在野生动物的保护管理、驯养繁殖和科学研究等方面有突出成绩的单位和个人，由人民政府给予奖励。
　　第六条　县级以上（含县，下同）人民政府应当把保护、发展和合理利用野生动物资源纳入国民经济和社会发展计划。
　　县级以上人民政府野生动物行政主管部门，每五年至少组织一次野生动物资源调查，建立资源档案。
　　第七条　省林业厅、省水利厅是省人民政府的野生动物行政主管部门，分别主管全省陆生、水生野生动物的保护管理工作；县级以上林业、渔业行政主管部门，是本级人民政府的野生动物行政主管部门，分别主管本行政区域内陆生、水生野生动物保护管理工作。
　　县级以上陆生野生动物行政主管部门，应当设立与工作任务相适应的管理机构或专管人员。县级以上渔业行政主管部门所属的渔政监督管理机构和渔政检查人员，是水生野生动物的管理机构和专管人员。
　　第八条　保护管理野生动物资源所需经费，在县级以上人民政府野生动物行政主管部门的年度经费中列支，纳入同级财政预算。
　　建立野生动物保护发展基金制度。
第二章　野生动物保护
　　第九条　国家重点保护的野生动物名录，按国务院批准公布的执行；国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录，按国务院野生动物行政主管部门公布的执行。
　　省重点保护的野生动物名录，由省野生动物行政主管部门提出，省人民政府批准公布，报国务院备案；省保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的野生动物名录，由省野生动物行政主管部门制定公布，报省人民政府备案。
　　第十条　每年十月为四川省保护野生动物宣传月。每年四月的第一周为四川省爱鸟周。
　　每年三、四、五、六、七月为全省禁猎期，但经国家批准的狩猎场除外。
　　第十一条　县级以上人民政府野生动物行政主管部门，应采取生物和工程技术措施，改善野生动物主要生息繁衍环境和食物条件。
　　单位和个人对伤病、受困、搁浅、迷途的国家和省重点保护野生动物，应尽力救护，并及时报告当地野生动物行政主管部门。
　　第十二条　禁止污染野生动物生息环境；禁止破坏野生动物巢、穴、洞、索饵场和洄游通道；禁止在国家和省重点保护野生动物主要生息繁衍场所使用有毒有害药物。
　　第十三条　省人民政府应在珍稀或有特殊保护价值的野生动物的主要生息繁衍地区和水域划定自然保护区。在野生动物资源遭受严重破坏或资源贫乏的地区，由县级人民政府划定限期性的禁止猎捕区。分布零散的珍稀野生动物，由所在地的县级人民政府明令保护。
　　自然保护区的范围和用途，未经原批准机关批准，不得改变。
　　在自然保护区内禁止采伐、猎捕、垦荒、开矿。
　　第十四条　在国家和省重点保护野生动物的集中分布区，应逐级建立保护管理责任制。具体办法由县级人民政府野生动物行政主管部门制定。
　　大熊猫、鲟鱼主要生息繁衍场所所在县，对大熊猫、鲟鱼的保护管理实行县级人民政府行政首长负责制。
　　第十五条　因保护野生动物，造成农作物或其它损失的，应给予补偿。补偿经费由省、市、州、县人民政府承担。具体补偿办法，由省人民政府制定。
第三章　猎捕管理
　　第十六条　禁止捕杀、采集国家和省重点保护野生动物（含卵）。因科学研究、养殖、展览、交换、赠送或其它特殊情况，需要捕捉国家一级重点保护野生动物的，必须经省野生动物行政主管部门审核，向国务院野生动物行政主管部门申请特许猎捕证；猎捕国家二级和省重点保护野生动物的，必须经市、州人民政府野生动物行政主管部门审核，向省野生动物行政主管部门申请特许猎捕证。
　　第十七条　猎捕国家和省保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的野生动物，必须经县级人民政府野生动物行政主管部门审核后，向市、州人民政府野生动物行政主管部门申请领取猎捕证。猎捕证由省野生动物行政主管部门印制。
　　猎捕动物种类和年度猎捕量限额，由省陆生野生动物行政主管部门下达，不得超过。猎捕证每年验证一次，对不按照猎捕证规定猎捕的应注销猎捕证。
　　第十八条　猎捕者应按批准的种类、数量、场所、期限、工具、方法进行猎捕。严禁非法猎捕。
　　第十九条　禁止使用军用武器、小口径步枪、汽枪、毒药、炸药、地弓、地枪、铁夹、猪套、鸟网、陷井、火攻等工具和方法进行猎捕。因特殊需要使用猎套、鸟网、陷井捕捉的，必须经县级人民政府野生动物行政主管部门批准。
　　第二十条　误捕国家和省重点保护的水生野生动物，应立即放回原生息场所；误伤的应及时救护，并报告当地野生动物行政主管部门。
　　第二十一条　严禁猎捕、买卖国家和省保护的益鸟。
　　在城市、工矿、乡镇、村院等人口聚居区，禁止捕捉、猎杀鸟类，采集鸟卵，捣毁鸟巢。
　　第二十二条　外国人在四川省境内对非国家重点保护野生动物进行野外考察、标本采集或者在野外拍摄电影、录像的，必须经省野生动物行政主管部门批准。
　　外国人需要携带、邮寄或以其它方式将野生动物标本及其衍生物运出国（边）境的，必须经省野生动物行政主管部门审核同意后，报国务院野生动物行政主管部门批准。
第四章　驯养繁殖和经营利用管理
　　第二十三条　鼓励开展野生动物科学研究和驯养繁殖。加强野生动物保护区、饲养场、驯养繁殖场、科学研究单位和动物园的管理工作。
　　第二十四条　驯养繁殖野生动物的单位和个人，须按下列规定申请领取驯养繁殖许可证：属国家重点保护野生动物，按国家有关规定办理；属省重点保护野生动物，由市、州人民政府野生动物行政主管部门审核，报省野生动物行政主管部门批准；属国家和省保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的野生动物，由县级人民政府野生动物行政主管部门审核，报市、州人民政府野生动物行政主管部门批准。
　　停止驯养繁殖野生动物的，应向批准机关申请注销驯养繁殖许可证，按规定妥善处理驯养繁殖的野生动物。
　　第二十五条　驯养繁殖许可证每年十二月验证一次。从事野生动物驯养繁殖的单位不得收购无证猎捕的野生动物。
　　第二十六条　禁止非法出售、收购、利用、加工、转让野生动物或其产品。因科学研究、养殖、展览、交换、赠送和其它特殊情况，需要出售、收购、利用、加工、转让的，属国家一级保护野生动物或其产品，须经省野生动物行政主管部门审核，报国务院野生动物行政主管部门或其授权的单位批准；属国家二级和省重点保护野生动物或其产品，须经市、州人民政府野生动物行政主管部门审核，报省野生动物行政主管部门批准；属国有和省保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的野生动物或其产品，由市、州人民政府野生动物行政主管部门批准。
　　第二十七条　驯养繁殖野生动物的单位和个人，凭驯养繁殖许可证，向县级以上人民政府指定的收购单位出售野生动物或其产品。
　　第二十八条　运输、邮寄和携带野生动物或其产品，必须办理准运证。出县境的准运证，由所在市、州人民政府野生动物行政主管部门核发；出省境的，由省野生动物行政主管部门核发；出国（边）境的，必须经省野生动物行政主管部门审核同意后，报国务院野生动物行政主管部门审批。
　　运输野生动物不得超越准运证规定的种类、数量、期限和起止地点。活体野生动物的运输及装货应当遵守国家有关规定和我国参加的国际公约的规定。
　　第二十九条　林业行政主管部门依法设立的木材检查站对非法运输的野生动物及其产品有权制止，予以扣留。任何单位和个人不得拒绝。木材检查站挡获的野生动物及其产品，应及时交当地野生动物行政主管部门处理。
　　第三十条　工商行政管理部门或者其它行政管理部门在依法监督管理中挡获的野生动物及其产品，应及时交给当地野生动物行政主管部门按照国家规定处理。
第五章　罚　　则
　　第三十一条　违反本实施办法的规定，有下列行为之一的，依照《中华人民共和国野生动物保护法》的规定处罚。需要处以罚款的，陆生野生动物依照《中华人民共和国陆生野生动物保护实施条例》规定的标准执行，水生野生动物依照《中华人民共和国水生野生动物保护实施条例》规定的标准执行：
　　（一）非法捕杀国家重点保护野生动物的；
　　（二）在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法猎捕非国家重点保护野生动物的；
　　（三）未取得猎捕证或者未按猎捕证规定猎捕非国家重点保护野生动物的；
　　（四）未取得持枪证持枪猎捕非国家重点保护野生动物的；
　　（五）在自然保护区、禁猎区破坏国家或者省重点保护野生动物主要生息繁衍场所的；
　　（六）出售、收购、运输、携带国家或者省重点保护野生动物或者其产品的；
　　（七）伪造、倒卖、转让特许猎捕证、猎捕证、驯养繁殖许可证或者允许进出口证明书的；
　　（八）非法进出口野生动物或者其产品的。
　　第三十二条　违反本实施办法的规定，有下列行为之一的，陆生野生动物依照《中华人民共和国陆生野生动物保护实施条例》的规定处罚，水生野生动物依照《中华人民共和国水生野生动物保护实施条例》的规定处罚：
　　（一）在自然保护区、禁猎区破坏非国家或者省重点保护野生动物主要生息繁衍场所的；
　　（二）未取得驯养繁殖许可证或者超越驯养繁殖许可证规定范围驯养繁殖国家重点保护野生动物的。
　　第三十三条　违反本实施办法的规定，非法捕杀省重点保护野生动物的，由野生动物行政主管部门没收猎获物、猎捕工具和违法所得，吊销特许猎捕证，并处以相当于猎获物价值8倍以下的罚款，没有猎获物的处8000元以下的罚款。
　　第三十四条　违反本实施办法的规定，外国人未经批准在四川境内对非国家重点保护野生动物进行野外考察、标本采集或者在野外拍摄电影、录像的，由野生动物行政主管部门没收考察、拍摄的资料以及所获标本，可并处4万元以下罚款。
　　第三十五条　违反本实施办法的规定，误捕国家和省重点保护的水生野生动物不立即放回原生息场所，或者误伤国家和省重点保护水生野生动物不及时救护与报告的，由野生动物行政主管部门给予警告，责令纠正，可处500元以上2000元以下的罚款。
　　第三十六条　违反本实施办法的规定，猎捕、买卖国家和省保护的益鸟，或者在人口聚居区捕捉猎杀鸟类、采集鸟卵、捣毁鸟巢的，由野生动物行政主管部门给予警告，责令停止违法行为，没收猎获物及其猎捕工具，可处5000元以下的罚款；没有猎获物的，没收猎捕工具，可处1000元以下的罚款。
　　第三十七条　违反本实施办法的规定，未取得驯养繁殖许可证或者超越驯养繁殖许可证规定范围驯养繁殖国家重点保护野生动物以外的野生动物的，由野生动物行政主管部门没收违法所得，处2000元以下罚款，可以并处没收野生动物、吊销驯养繁殖许可证。
　　违反本实施办法的规定，收购无证猎捕的野生动物的，由野生动物行政主管部门没收实物和违法所得，并处相当于实物价值3倍以下的罚款，吊销驯养繁殖许可证。
　　第三十八条　违反本实施办法的规定，出售、收购、运输、携带非国家和省重点保护野生动物或其产品的，由工商行政主管部门或者野生动物行政主管部门没收实物和违法所得，追缴2至5倍野生动物资源保护管理费，可以并处相当于实物价值5倍以下的罚款。
　　违反本实施办法的规定，加工、利用、转让野生动物及其产品，或者邮寄国家和省重点保护野生动物产品的，由野生动物行政主管部门没收实物，并处相当于实物价值3倍以下的罚款。
　　第三十九条　违反本实施办法的规定，超越准运证规定的种类、数量、期限运输野生动物或其产品的，由野生动物行政主管部门按照无证运输野生动物或其产品的行为处罚。
　　第四十条　本实施办法规定的渔业行政主管部门的行政处罚权，可以由其所属的渔政监督管理机构行使。
　　第四十一条　野生动物行政主管部门决定的行政处罚，必须出具处罚决定书；罚款、没收实物或违法所得，必须出具财务专用收据。罚没款一律交同级财政。
　　依法追缴的野生动物资源保护管理费，必须全部用于野生动物保护事业。
　　第四十二条　超过控制指标发放的猎捕证或者越权发放的猎捕证无效，对直接责任人员和主要负责人员，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分。
　　第四十三条　违反本实施办法规定，情节严重，构成犯罪的，由司法机关追究刑事责任。
　　第四十四条　野生动物行政主管部门的工作人员，玩忽职守，滥用职权，徇私舞弊，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第四十五条　当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。逾期不申请行政复议或者不提起行政诉讼又不履行行政处罚决定的，由作出行政处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
　　当事人对工商行政处罚、治安管理处罚决定不服的，分别依照工商管理法规、《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定办理。
第六章　附　　则
　　第四十六条　本实施办法有关用语的含义：
　　国家重点保护的野生动物，是指由国务院公布的《国家重点保护野生动物名录》所列的野生动物和从国外引进的珍贵、濒危的野生动物。
　　省重点保护的野生动物，是指由省人民政府公布的《四川省重点保护野生动物名录》所列的野生动物和从国外引进的其它野生动物。
　　国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物，是指由国务院林业行政主管部门公布的《国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录》所列的野生动物。
　　省保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物，是指由省人民政府林业行政主管部门公布的《四川省保护的有益的或有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录》所列的野生动物。
　　经营野生动物或其产品，包括出售、收购、利用、加工、转让野生动物或其产品的行为。
　　第四十七条　外省进入四川省境内的野生动物，属于原产省重点保护野生动物的，可以视为四川省重点保护野生动物适用本实施办法的有关规定；不属于原产省重点保护野生动物的，陆生野生动物可以视为四川省保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的野生动物适用本实施办法的有关规定，水生野生动物可以视为天然水域的有重要经济价值的渔业资源适用渔业法律、法规的有关规定。
　　第四十八条　民族自治地方人民代表大会，可以依据本实施办法的原则，结合当地的实际情况，制定补充规定，报省人民代表大会常务委员会批准实施。
　　第四十九条　本实施办法自公布之日起施行。